Consulta vinculant en relació amb el fet generador de l’impost.
Llei 3/2024, de l’1 de febrer, de l’impost sobre la inversió estrangera immobiliària al Principat d’Andorra
Consulta
ANTECEDENTS
Dades identificadores del consultant.
La societat mercantil A representada en aquest acte pel Sr. X, administrador únic de la societat
EXPOSA
Antecedents i circumstàncies detallades del cas.
La consultant és una societat no resident a Andorra íntegrament participada per persones físiques no residents al Principat.
Des de l’any 2013, la consultant és titular del 100% de les participacions en el capital social de la societat B (entitat no resident), quina al seu torn és propietària de diversos immobles a l’estranger, així com un immoble a Andorra. L’adquisició per part de la mercantil no resident B es va produir l’any 2021, a través de la seva sucursal estrangera establerta a Andorra amb el mateix nom.
La consultant té intenció de procedir al trasllat del seu domicili social al Principat d’Andorra, adoptant per tant la nacionalitat andorrana i mantenint la seva forma i personalitat jurídica.
Es fa constar que en el moment de presentació d’aquest escrit no s’està tramitant cap procediment o recurs administratiu relacionat amb el règim, la classificació o la qualificació tributària dels fets plantejats a la consulta.
Dubtes que origina en matèria tributària i períodes en què en seria aplicable.
Es formula la següent consulta tributària escrita amb aplicació pel corrent exercici (2024) i posteriors:
(i) Si el trasllat de domicili per part de la consultant al Principat d’Andorra, es considera fet generador de l’impost sobre la inversió estrangera immobiliària i si està subjecte i no exempt de dit impost.
(ii) En cas de resposta afirmativa, confirmar quina seria la base de tributació de l’impost, així com el tipus de gravamen.
Normativa aplicable i interpretació del consultant
PRIMER.- Trasllat de domicili i manteniment personalitat jurídica
El trasllat de domicili d’una societat només es pot produir amb el manteniment de la personalitat jurídica, i està previst a la normativa andorrana a la Llei 20/2007, del 18 d’octubre, de societats anònimes i de responsabilitat limitada, que en el seu article 3.3 estableix:
“3. Les societats estrangeres poden transferir el seu domicili social a Andorra i adquirir la nacionalitat andorrana, sempre que s'adaptin a les disposicions d'aquesta Llei i que la legislació de l'estat d'origen ho permeti amb els efectes de manteniment de la personalitat jurídica. Aquest procediment d'adaptació requerirà, com a mínim, les mateixes formalitats exigides per a la constitució de les societats regulades per aquesta Llei.”
Per tant, el trasllat de domicili de la societat A a Andorra, implica un manteniment de la personalitat jurídica.
SEGON.- Fet imposable impost sobre la inversió estrangera
El 29 de febrer de 2024, va entrar en vigor la Llei 3/2024, e l’1 de febrer, de l’impost sobre la inversió estrangera immobiliària al Principat d’Andorra (Llei 3/2024).
L’article 3 de la Llei 3/2024 indica que constitueix fet generador de l’impost “la inversió estrangera immobiliària al Principat d’Andorra d’acord amb la llei reguladora de la inversió estrangera al Principat d’Andorra i les especificitats que es preveuen en la present Llei, amb la finalitat de destinar dita inversió a l’adquisició d’immobles o altres drets reals —amb exclusió dels drets reals de garantia—,concessions, participació en societats o altres persones jurídiques que disposin de drets sobre aquests immobles; o a la promoció urbanística o immobiliària. Als efectes d’aquest impost el concepte d’inversió estrangera immobiliària inclou qualsevol de les activitats descrites anteriorment.”
Per altra banda l’article 1 de la Llei 10/2012, del 21 de juny, d’inversió estrangera al Principat (Llei 10/2010), estableix que “es consideren inversions estrangeres al Principat d’Andorra les adquisicions, per qualsevol títol, de béns situats al Principat per part de”, entre altres, “persones jurídiques de nacionalitat andorrana amb participació estrangera en el seu capital o en els seus drets de vot, directa o indirecta, en un percentatge igual o superior al 50 per cent de manera conjunta [...]”
Finalment l’apartat segon de l’article 9 de la Llei 21/2014, de bases de l’ordenament tributari, estableix que “les normes tributàries no tenen efecte retroactiu. S’apliquen als tributs que no tenen període impositiu meritats a partir de la seva entrada en vigor, i a la resta de tributs a partir del principi del període impositiu que s’iniciï un cop hagin entrat en vigor.”
L’article 1 de la Llei 10/2010 reproduït, estableix que es consideren inversions estrangeres les adquisicions de béns situats al Principat, i en el cas plantejat no es produeix cap acte d’adquisició per la consultant.
Com s’ha indicat a l’expositiu de la present consulta, la societat consultant té intenció de traslladar el seu domicili social al Principat d’Andorra. En aquest sentit, i un cop superat tot el procés mercantil de canvi de domicili social, es convertirà en una societat andorrana amb participació estrangera superior al 50%. Ara bé, en cap cas portarà a terme cap inversió estrangera immobiliària en els termes que estableix la Llei 3/2024, ja que amb anterioritat al canvi de domicili projectat, la consultant ja és titular de les participacions en el capital social de la mercantil B propietària de l’immoble situat a Andorra.
L’adquisició de les participacions de la mercantil B per part de la consultant, així com l’adquisició de l’immoble a Andorra per part d’aquesta última, van tenir lloc amb anterioritat a l’entrada en vigor de la Llei 3/2024. Quan la consultant va adquirir les participacions en la societat B i aquesta va adquirir l’immoble, l’impost sobre la inversió estrangera encara no havia estat aprovat, i considerar ara, que en motiu del canvi de nacionalitat de la consultant, dita inversió està subjecta a l’impost, suposa una aplicació retroactiva d’una norma tributària, prohibida per l’article 9 de la Llei 21/2014, de bases e l’ordenament tributari abans reproduït.
Atès al que s’ha exposat anteriorment, entenem que el trasllat de domicili de la consultant al Principat d’Andorra no és fet generador de l’impost sobre la inversió estrangera ja que:
(i) La consultant és titular de la filial (societat B) i aquesta és titular de l’immoble amb anterioritat al procediment de canvi de domicili al Principat d’Andorra.
(ii) L’adquisició de les participacions de la mercantil B i l’adquisició de l’immoble per part d’aquesta es va produir amb anterioritat a l’entrada en vigor de l’impost sobre la inversió estrangera.
QÜESTIÓ PLANTEJADA
Dubtes que origina en matèria tributària i períodes en què en seria aplicable.
Es formula la següent consulta tributària escrita amb aplicació pel corrent exercici (2024) i posteriors:
(iii) Si el trasllat de domicili per part de la consultant al Principat d’Andorra, es considera fet generador de l’impost sobre la inversió estrangera immobiliària i si està subjecte i no exempt de dit impost.
(iv) En cas de resposta afirmativa, confirmar quina seria la base de tributació de l’impost, així com el tipus de gravamen.
Resposta
En relació amb la vostra qüestió sobre la subjecció de l’impost sobre la inversió estrangera immobiliària al Principat d’Andorra, quant a la constitució del fet generador i la consideració d’obligat tributari, als articles 3 i 5, s’estableix el següent:
“Article 3. Fet generador
Constitueix el fet generador de l’impost la inversió estrangera immobiliària al Principat d’Andorra d’acord amb la llei reguladora de la inversió estrangera al Principat d’Andorra i les especificitats que es preveuen en la present Llei, amb la finalitat de destinar dita inversió a l’adquisició d’immobles o altres drets reals —amb exclusió dels drets reals de garantia—, concessions, participació en societats o altres persones jurídiques que disposin de drets sobre aquests immobles; o a la promoció urbanística o immobiliària. Als efectes d’aquest impost el concepte d’inversió estrangera immobiliària inclou qualsevol de les activitats descrites anteriorment.
[...]
Article 5. Obligats tributaris
Són obligats tributaris de l’impost les persones físiques o jurídiques següents que, d’acord amb la llei reguladora de la inversió estrangera al Principat d’Andorra, obtinguin una autorització d’inversió estrangera immobiliària al Principat d’Andorra:
[...]
d) Persones jurídiques de nacionalitat andorrana amb participació estrangera en el seu capital o en els seus drets de vot, directa o indirecta, en un percentatge igual o superior al 50 per cent de manera conjunta. També són inversions estrangeres les destinades a sucursals o altres tipus d’establiments permanents a Andorra de no residents; i les efectuades per altres persones jurídiques andorranes quan almenys el 50 per cent dels drets de vot del seu òrgan de decisió pertanyi, directament o indirectament, a qualsevol de les persones físiques o jurídiques, descrites a les lletres a), b), c) i d) d’aquest article.
e) Persones jurídiques de nacionalitat andorrana, amb participació estrangera en el seu capital o en els seus drets de vot, directa o indirecta, inferior al 50 per cent i superior al 5 per cent, i que realitzin una inversió estrangera immobiliària.
[...]”
Quant a l’entrada en vigor de l’impost, la Llei 3/2024, de l’1 de febrer, de l’impost sobre la inversió estrangera immobiliària al Principat d’Andorra, a la disposició final novena, s’estableix el següent:
“Disposició final novena. Entrada en vigor
Aquesta Llei entra en vigor l’endemà de ser publicada en el Butlletí Oficial del Principat d’Andorra.”
Per la seva banda, la Llei 21/2014, del 16 d’octubre, de bases de l’ordenament tributari, en referència a l’aplicació de les normes tributàries, a l’article 9, disposa el següent:
“Article 9. Àmbit temporal
1. Les normes tributàries entren en vigor d’acord amb allò que es disposi amb caràcter general per a la vigència de les normes, si en les lleis respectives de cada tribut no es disposa altrament.
2. Les normes tributàries no tenen efecte retroactiu. S’apliquen als tributs que no tenen període impositiu meritats a partir de la seva entrada en vigor, i a la resta de tributs a partir del principi del període impositiu que s’iniciï un cop hagin entrat en vigor.
No obstant això, les normes que regulen el règim d’infraccions i sancions tributàries i el règim dels recàrrecs només tenen efectes retroactius respecte dels actes que no siguin ferms quan la seva aplicació resulti més favorable per a la persona o entitat interessada.”
Segons l’àmbit temporal previst a la norma, l’impost sobre la inversió estrangera immobiliària al Principat d’Andorra s’aplicarà a partir de la data en què entri en vigor, això és, el 29 de febrer del 2024, tal com es desprèn de la disposició final novena. En el cas en qüestió, segons es desprèn de la informació proporcionada, la societat consultant és una societat estrangera que té la intenció de transferir el seu domicili social a Andorra i adquirir la nacionalitat andorrana, i la consultant, amb anterioritat a aquest fet, ja participava íntegrament en una altra societat no resident que va adquirir un bé immoble ubicat a Andorra a l’any 2021. Per tant, la inversió es va fer amb anterioritat a l’aplicació de l’impost i, en conseqüència, no es produeix el fet generador de l’impost.
Aquesta resposta s’emet, sense perjudici de les obligacions relatives a la normativa que regula la inversió estrangera a Andorra i a la normativa aplicable a les societats anònimes i de responsabilitat limitada.